| 中国东盟自由贸易区的法律保障 |
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| 2009-11-03 14:42 文章来源：国际商报 |
| 文章类型：原创 内容分类：新闻 |
如何解决缔约方与投资者之间的争端。
中国与东盟间自贸区（CAFTA）签定的《投资协议》第14条规定，缔约方与投资者之间的争端是指一缔约方与另一缔约方的投资者之间产生的，涉及因前一缔约方违反了《投资协议》中的国民待遇、最惠国待遇、投资待遇、征收、损失补偿以及转移和利润汇回，通过对某一投资的管理、经营、运营、销售或其他处置等行为给投资者造成损失或损害的投资争端。
由此可见，在此类投资争端中，投资者是以受害的求偿者身份出现的，而国家政府则是被动的。而且，解决此类争端必须满足两个条件：一是某缔约国违反了它依照《投资协议》规定所应当承担的保护外国投资的义务；二是投资者的投资因为另一缔约国违反义务而招致了损害或损失。这里所说的投资者的投资依据《投资协议》第1条第4款的规定，是指一方投资者根据另一缔约方相关法律、法规和政策在后者境内投入的各种资产，包括但不限于：（1）动产、不动产及抵押、留置、质押等其他财产权利；（2）股份、股票、法人债券及此类法人财产的利息；（3）知识产权，包括关于版权、专利权和实用模型、工业设计、商标和服务商标、地理标识、集成电路设计、商名、贸易秘密、工艺流程、专有技术及商誉等权利；（4）法律或依合同授予的商业特许经营权，包括自然资源的勘探、培育、开采或开发的特许权；和（5）金钱请求权或任何具有财务价值行为的给付请求权。投资收益也应被认作投资，投入或再投入资产发生任何形式上的变化，都不影响其作为投资的性质。所以，CAFTA定义的投资范围是非常广泛的，已经大大超出了传统意义上的投资仅仅是投资人能够对企业实施实际控制的投资，而不包含证券投资在内，因为后者在大多数情况下并不可以实质性地直接介入企业的运作。这意味着，某一缔约国违背《投资协议》所采取的措施，若对另一缔约国投资者的上述任何一项投资造成了损失或损害都可能会引起争端。
为了解决此类争端，该《投资协议》第14条还专门就其解决程序进行了规定，建立了此类争端的解决机制。
国际投资争端解决中心的管辖权。
由于资本输出国为保护投资者的目的力主采取包括外交保护、国际仲裁等国际解决的方法，而资本输入国则强调投资争议在东道国当地解决。为此，1965年在世界银行的倡导下缔结了《国际投资争端解决中心公约》,并设立了国际投资争端解决中心,为解决此类争端提供调解和仲裁的便利。此后，国际仲裁即成为解决投资者与东道国间投资争端的一种重要方式，在CAFTA《投资协议》的争端解决机制中也允许利用该中心对争端进行国际仲裁。
提交投资争端国际中心管辖的争端须符合下列条件：一是，有关争端必须是直接因投资而产生的法律争端；二是，争端当事人必须分别是《国际投资争端解决中心公约》缔约国和另一缔约国的国民；三是，争端当事人书面同意将争端提交中心管辖，当双方表示同意后，任何一方不得单方面撤销其同意。有的国际投资协议,如NAFTA规定缔约方基于缔约他国国民要求有义务将投资争端提交中心解决，该规定即可认为已构成缔约国有约束力的单方同意，只要有关的投资者提出要求时，即产生相互同意的效力。ACFTA《投资协议》的争端解决机制也是如此，它赋予投资者将其与另一缔约国的争端提交ICSID国际仲裁的权利，除事先通知外，投资者不承担任何义务，即因缔约国参加《投资协议》已构成对其有约束力的同意。
另外，ICSID还依附加便利规则授权中心秘书长管理某些IC鄄SID公约范围之外的国家与他国国民之间的争议解决的程序性问题。这些争议解决程序包括一方当事人为非ICSID公约缔约国与作为ICSID公约缔约国之国民的另一方当事人之间投资争议，或者，一方为缔约国而另一方却为非ICSID缔约国之国民之间的投资争议的调解或仲裁程序。适用附加便利规则必须两个条件：一是，只能在当事双方在协议中明确同意将双方已经存在或将来可能出现的争议提交附加便利规则处理的情形；二是，诉请附加便利规则解决争议时，一般只能请求依据已获ICSID秘书长同意的规则来调解或仲裁争议。与IC鄄SID公约下的仲裁不同，附加便利规则下的仲裁程序服从于仲裁所在地的法律。CAFTA《投资协议》的争端解决机制也肯定了该附加便利规则。 （金晓晨）
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